Услуги

Налоговые вычеты по НДС частями и за пределами трехлетнего срока – возможно!

Авторы: Людмила Самсонова, Генеральный директор «Фактор Групп»
Виталий Сазанский, Руководитель отдела налогового консалтинга «Фактор Групп»
Опубликовано в журнале «Бухгалтерский вестник», №2, 2011

Минфин России в одном из своих последних писем от 13 октября 2010 г. № 03-07-11/408 подчеркнул, что возможность заявления налоговых вычетов по НДС частями в разных налоговых периодах Налоговым кодексом РФ не предусмотрена.

Данное мнение также отражено в более ранних письмах финансового ведомства от 13 июня2007 г. № 03-07-11/160, от 16 июня2005 г. № 03 04-11 / 133 и в письме ФНС России от 6 сентября 2006 г. № ММ-6-03/896@.

Противоположное суждение содержится в письмах Минфина России от 1 октября 2009 г. № 03-07'11 /244, от 30 июля2009 г. № 03 07-11/188, от 30 апреля 2009 г. № 03-07-08/105: налогоплательщик может воспользоваться правом на вычет сумм НДС на основании положений п. 2 ст. 173 НК РФ в течение 3 лет после окончания соответствующего налогового периода, в котором у налогоплательщика возникло право на вычет налога.

Нет единого однозначного мнения и в высших органах судебной власти.

Так, например, Президиум ВАС РФ в постановлении от 7 июня 2005 г. № 1321/05 сделал вывод о незаконности отражения в декларации сумм налоговых вычетов, относящихся к иному налоговому периоду (см. также постановление Президиума ВАС РФ от 18 октября 2005 г. № 4047/05, Определение ВАС РФ от 15 февраля 2008 г. № 17340/07).

Другие решения судей констатируют, что вычет можно применять позже, чем возникло право на него. Эту точку зрения высказывает ВАС РФ в постановлениях от 31 января 2006 г. № 10807/05, от 30 июня 2009 г. № 692/09, Определении от 8 августа 2008 г. № 9726/08.

Последней является позиция ВАС РФ, изложенная в постановлении от 15 июня 2010 г. № 2217/10: порядок применения налоговых вычетов, установленный ст. 171 и 172 НК РФ, не ограничивает право налогоплательщика на применение налоговых вычетов, в частности, не исключает возможности применения вычета сумм налога на добавленную стоимость за пределами налогового периода.

Чем же руководствоваться налогоплательщику, принимая решение заявить к налоговым вычетам суммы НДС в более поздних налоговых периодах, чем возникло на него право, чтобы избежать споров с налоговыми органами?

Конечно, проще всего представить в налоговые органы уточненные на-логовые декларации по НДС за предыдущие налоговые периоды (если 3-летний срок на заявление такого права не истек).

Также возможно выяснить позицию налогового органа по месту постановки организации на налоговый учет путем направления соответствующего письменного запроса.

Однако по нашему мнению, наиболее действенным будет способ мониторинга арбитражной практики округов, на территории которых будет проходить возможное судебное разбирательство.

По смыслу писем ФНС России от 11 мая 2007г. № ШС-6-14/389®, от 14 сентября 200 7 г. № ШС-6 18/ 716@ при вынесении решений по результатам налоговых проверок налоговому органу в практической деятельности целесообразно руководствоваться сложившейся в регионе судебно-арбитражной практикой и вступившими в законную силу судебными решениями.

В 2010 г. решения в пользу налогоплательщиков по данному вопросу выносили, например, судьи Московского арбитражного округа (постановления ФАС от 13 мая 2010 г. М КА-А40/44 78 10 26 520, от 29 апреля 2010г. № КА-А40/4078-10,от27' апреля 2010г. № КА-А40/2005-10,от07 апреля2010г. № КА-А40/2891-10,от27'декабря2010г. № КА-А40/1031-10, от 14 декабря 2009 г.МКА-А40/13755-09 и др.).

А вот судьи Волго-Вятского округа иногда встают на сторону налоговых органов (постановления ФАС от 3 сентября 2009 г. по делу JV? A38-3841/ 2008 5-270, от 7 июня 2010 г. по делу № А79-5798/2009, от 26 февраля 2010 г. по делу № А82-4790/2009-37 и др.).

Таким образом, часть налогоплательщиков могут с минимальными рисками применять вычет сумм НДС за пределами налогового периода возникновения права на вычет. В случае же возникновения спора с налоговыми органами в письменных возражениях и апелляционных жалобах следует указать на уже сложившуюся положительную судебную практику по месту возможного судебного разбирательства и постановление ВАС РФ от 15 июня 2010 г. № 221 7/10.

Что касается порядка исчисления 3-летнего срока, следует отметить Определение ВАС РФ от 10 сентября 200 7 г. № 10 739/0 7.

Вышеуказанное Определение констатирует, что общий срок исковой давности (3 года) совпадает со сроком, установленным п. 2 ст. 173 НК РФ и исчисляется после окончания соответствующего налогового периода, т. е. с того момента, когда налогоплательщик должен был знать о своих правах на возмещение НДС.

Исходя из позиции ВАС РФ, изложенной в постановлении от 15 июня 2010 г. № 221 7/10 и п. 2 ст. 173 НК РФ, пропуск налогоплательщиком данного срока исключает возможность возмещения налога на добавленную стоимость в случае, если налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении 3 лет после окончания соответствующего налогового периода.

Например, право на вычет у налогоплательщика в январе 2008г, тогда 3-годичный срок будет исчисляться с 1 февраля 2008 г. по 1 февраля 2011г. Налоговая декларация, в которой налогоплательщик имеет возможность заявить право на вычет по НДС за январь 2008 г., должна быть представлена в налоговый орган не позднее 1 февраля 2011г.

Однако имеется судебный прецедент, когда пропуск срока, предусмотренного п. 2 ст. 173 НК РФ, не стал формальным основанием для отказа налогоплательщику в возмещении НДС.

Речь идет о постановлении ФАС Северо-Западного округа от 1 октября 2010 г.№ А56-351 7/2010, по смыслу которого пропуск 3-годичного срока для предъявления НДС к возмещению (п. 2 ст. 173 НК РФ), не препятствует налогоплательщику обратиться в суд в порядке гражданского или арбитражного судопроизводства (Определение Конституционного суда РФ от 3 июля 2008 № 630-О-П и от 1 октября 2008 г. № 675-О-П).

Суд обязан установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств (оплата покупателем товаров (работ, услуг): фактические отношения продавца и покупателя, наличие документов, подтверждающих уплату налога в со-ставе цены товара (работы, услуги), и т.п.), которые должны учитываться при решении вопроса о возмещении данного налога, в том числе за пределами установленного п. 2 ст. 173 НК РФ срока.

На основании вышеизложенного, при наличии совокупности вышеуказанных и иных существенных, по мнению налогоплательщика, обстоятельств, остается неплохой шанс выиграть суд даже в случае пропуска срока, установленного п. 2 ст. 173 НК РФ.